Il requisito della “data certa” dei titoli di credito nel fallimento

a cura di Arcangelo Annunziata

Il titolo di credito rappresenta una posizione debitoria del fallito caratterizzata dai requisiti della letteralità e dell’astrattezza che andrebbe ammessa al passivo indipendentemente da ogni analisi degli organi fallimentari rispetto al rapporto sottostante ed alla fondatezza del credito. Qualora non fosse garantita l’anteriorità della sua emissione rispetto al giorno della dichiarazione di fallimento, si potrebbe aprire la strada a comportamenti fraudolenti come la predisposizione di un titolo da parte del debitore fallito, successivamente alla dichiarazione di fallimento, per favorire determinati soggetti, creditori e non.

Il principio cardine sul quale si fonda il requisito della data certa, è la qualità di terzo del curatore rispetto al creditore ed al debitore fallito: il curatore è, nell’intera procedura fallimentare, il rappresentante della massa dei creditori, e come tale un terzo rispetto sia ai creditori che al fallito. Ne consegue che il creditore non potrà, nei confronti del curatore, utilizzare il regime probatorio che disciplina i rapporti fra le parti, ed in particolare le scritture private prive di data certa ai sensi dell’art. 2704 c.c., non possono venirgli opposte, né l’anteriorità della data potrebbe essere provata per testimoni.

L’art. 2704 c.c. non prevede, un elenco tassativo di mezzi che attribuiscono la “data certa”ai documenti, indicando specificatamente l’autenticazione della sottoscrizione, la registrazione, la morte o l’incapacità del sottoscrittore, la riproduzione in atti pubblici, ma prevedendo anche la possibilità di provare la data tramite “un altro fatto che stabilisca in modo egualmente certo l’anteriorità della formazione del documento rispetto alla data della dichiarazione di fallimento”. In tale sede, la giurisprudenza ha sempre assunto un atteggiamento rigoroso: in particolare per i titoli di credito viene richiamata l’elevazione del protesto prima della dichiarazione di fallimento, o tuttalpiù la presenza di un timbro postale, o la descrizione del titolo in un atto notificato (Cassazione n. 5502/1994), non ritenendosi sufficiente prova il solo timbro della banca negoziatrice o l’annotazione in scritture contabili, né tantomeno, come detto in precedenza, si ritiene ammissibile la prova testimoniale.